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Incarto n. |
30 maggio 1996/B/fc/fb |
In
nome |
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La Camera di
esecuzione e fallimenti |
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composta dei giudici: |
Cometta,
presidente,
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segretaria: |
Baur Martinelli, vicecancelliera |
statuendo sulla causa a procedura sommaria appellabile promossa con istanza 10 febbraio 1995 da
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__________ patr. avv. __________
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contro |
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__________ patr. dall'avv. __________
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tendente ad ottenere il rigetto provvisorio dell’opposizione interposta al PE n. __________ dell’11/12 gennaio 1995 dell’UEF di Locarno;
sulla quale istanza il Pretore di Locarno Cittâ con sentenza 22 maggio 1995 ha così deciso:
“1. L’istanza è accolta.
Di conseguenza l’opposizione interposta dal convenuto al PE n. __________ dell’UEF di Locarno è respinta per Fr. 45’000.-- oltre a Fr. 98.-- di spese esecutive.
2. Le spese e la tassa di giustizia di complessivi Fr. 250.--, da anticipare dalla parte istante, sono poste a carico del convenuto il quale rifonderà alla controparte Fr. 200.-- a titolo di indennità.”
Sentenza tempestivamente dedotta in appello dall’escusso che con atto 2 giugno 1995 ha postulato la reiezione dell’istanza, protestate spese e ripetibili;
rilevato che la parte appellata non ha presentato osservazioni;
esaminati atti e documenti
ritenuto
in fatto
A. Con PE n. __________dell’11/12 gennaio 1995 dell’UEF di Locarno la __________ (in seguito: __________) ha escusso __________ per l’incasso di Fr. 45’000.--, indicando quale titolo di credito: “Contrat de prêt hypothécaire du 09.09.1988; 7 cédules hypothécaires, soit Fr. 130’000.-- en Ier rang, constituée le 22.09.85 sous no 5719; Fr. 10’000.-- en 2ème rang, const. le 02.03.81 sous no 2163; Fr. 10’000.-- en 3ème rang, const. le 07.03.83 sous no 2659; Fr. 110’000.-- en 4ème rang, const. le 13.01.86 sous no 394; Fr. 70’000.-- en 6ème rang, const. le 16.02.87 sous no 2227; Fr. 970’000.-- en 7ème rang, const. le 20.07.87 sous no 10398; Fr. 200’000.-- en 8ème rang, const. le 29.09.88 sous no 15357. Intérêts semestriels au 30.09.94 + taux majoré Fr. 45’000.--.”
Interposta tempestiva opposizione dall’escusso, la procedente ne ha chiesto il rigetto provvisorio al Pretore.
B. La procedente fonda la sua pretesa su un contratto concluso con __________ e __________ il 9/27 settembre 1988 (doc. B) concernente la concessione di un mutuo ipotecario di Fr. 1’500’000.--, così come su sette cartelle ipotecarie al portatore per un importo complessivo di nominali Fr. 1’500’000.-- (doc. da I a Q).
C. All’udienza di contraddittorio l’escusso ha sostenuto che non vi è identità tra i titoli di credito indicati sul PE ed i conteggi prodotti con l’istanza di rigetto. Inoltre l’unico documento sottoscritto dal debitore è il contratto doc. B, nel quale era previsto un interesse fisso per tre anni del 4.75%.
D. Con sentenza 22 maggio 1995 il Pretore di Locarno Città ha accolto l’istanza argomentando che la procedente fonda la sua pretesa sia sul contratto di mutuo ipotecario 27 settembre 1988 (doc. B), che costituisce valido titolo di rigetto provvisorio dell’opposizione, che sulle cartelle ipotecarie doc. da I a Q. Secondo il primo giudice Il tasso d’interesse al 5.5%, calcolato dalla __________ per il periodo dal 1. aprile al 30 settembre 1994, è comunque coperto dal documento sottoscritto dall’escusso il 6 giugno 1991 (doc. C), da cui risulta che l’interesse è stato fissato ad un tasso annuo del 7%. A questo tasso va aggiunto l’aumento dello 0.5% annuo previsto nel caso di ritardo con i pagamenti (cfr. cifra 7 doc. B).
E. Contro la sentenza pretorile si è tempestivamente aggravato l’escusso riconfermandosi in sostanza nelle sue argomentazioni di prima sede.
Considerato
in diritto
1.
a) La nozione di riconoscimento di debito constatato mediante scrittura privata ex art. 82 cpv. 1 LEF, che non è definita dalla legge, implica necessariamente il riconoscimento da parte dell’escusso o del suo rappresentante di un’obbligazione in relazione ad una somma di denaro determinata o facilmente determinabile. Il riconoscimento di debito può essere dedotto anche da un insieme di documenti a condizione che da essi risultino gli elementi necessari. Conditio sine qua non è che la somma di denaro riconosciuta sia facilmente determinabile secondo criteri oggettivi stabiliti in precedenza o sottratti a possibilità di modifica unilaterale dipendente dalla volontà delle parti (cfr. Flavio Cometta, Il rigetto provvisorio dell’opposizione nella prassi giudiziaria ticinese, in Rep 1989 p. 338 con riferimenti).
La volontà di obbligarsi può risultare anche da un atto pubblico redatto nelle forme stabilite dal diritto cantonale come le cartelle ipotecarie (cfr. Cometta, op. cit. in Rep 1989 p. 337).
b) Il giudice del rigetto accerta d’ufficio ed in ogni stadio di causa (quindi anche in sede di appello) se la documentazione prodotta costituisce valido riconoscimento di debito e se vi è identità fra il creditore, il debitore ed il credito (indicati nel precetto esecutivo e nell’istanza) con il creditore, il debitore ed il credito (di cui ai documenti prodotti) (cfr. Cometta, op. cit. in Rep 1989 p. 331).
c) Il contratto di mutuo costituisce riconoscimento di debito quando cumulativamente sono adempiuti i seguenti requisiti:
- vi è contratto di mutuo scritto;
- vi è la prova documentale (che può risultare dal contratto medesimo o da una ricevuta separata) che il mutuante ha trasferito al mutuatario il capitale pattuito;
- la pretesa deve essere inoltre esigibile (cfr. CEF 19 giungo 1990 in re J./W.SA).
d) La procedente ha indicato sul PE quali titoli di credito il contratto di mutuo ipotecario 9 settembre 1988 (doc. B), così come sette cartelle ipotecarie (doc. da I a Q). Questi documenti sono stati prodotti e posti a fondamento dell’istanza di rigetto dell’opposizione, per cui l’eccezione di carenza di identità sollevata dall’escusso, al limite del temerario, va respinta.
e) Sia le cartelle ipotecarie doc. da I a Q che il mutuo ipotecario doc. B costituiscono validi riconoscimenti di debito ex art. 82 LEF. Per quel che concerne il mutuo ipotecario l’escusso non ha infatti negato il trasferimento della somma mutuata, tra l’altro dimostrata dal possesso delle cartelle ipotecarie da parte della Basilese. Inoltre il contratto prevede quale scadenza per il pagamento degli interessi il 31 marzo risp. il 30 settembre, per cui risultano adempiuti i requisiti di cui al precedente considerando sub 1.b).
f) Nel contratto di mutuo ipotecario doc. B è fissato un tasso d’interesse annuo al 4.75% annuo, aumentato dello 0.5% in caso di ritardo di oltre 30 giorni nel pagamento (cfr. doc. B punto 7). Con scritto 6 giugno 1991 (doc. C), controfirmato dal debitore, la procedente ha comunicato che dal 1. ottobre 1991 sarebbe stato applicato un tasso variabile del 7%. Di conseguenza l’interesse del 5.5% più lo 0.5% pretesi dalla procedente risultano coperti dai doc. C e B, sottoscritti da __________. Il primo giudice ha pertanto correttamente rigettato l’opposizione in via provvisoria per Fr. 45’000.--, ossia per il 6% di Fr. 1’500’000.-- dal 1. aprile al 30 settembre 1994.
2. L’appello 2 giugno 1995 di __________ va quindi respinto.
La tassa di giustizia segue la soccombenza, mentre non si assegnano indennità in mancanza di petitum in tal senso, la parte appellata non avendo presentato osservazioni (art. 51, 54, 67 e 68 cpv. 1 OTLEF).
Per i quali motivi,
richiamato l’art. 82 LEF, nonchè i disposti citati
pronuncia
1. L’appello 2 giugno 1995 di __________ o, è respinto.
2. La tassa di giustizia di Fr. 300.--, già anticipata dall’appellante, resta a suo carico.
3. Intimazione a: - avv. __________
Comunicazione alla Pretura di Locarno Città
per la Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale d’appello
Il presidente La segretaria