Aucun jugement exécutoire sur ces éléments n’existait lorsque l’APEA a rendu la décision entreprise et le juge du divorce était dès lors encore saisi de cet aspect du litige. Se pose alors la question de savoir si l’APEA devait refuser de s’en saisir, ce qu’elle doit examiner d’office (Hohl, Procédure civile I, N. 484 et II N. 400), au motif qu’il y avait litispendance (art. 62 ss CPC) ou qu’elle était incompétente (exception déclinatoire). L’exception de litispendance présuppose que les deux juges saisis soient compétents (conflit de compétence positif) (Hohl, op. cit., I, N. 289).