Dans le cadre de l’article
328 CO, la doctrine majoritaire va dans le sens de la jurisprudence précitée et tend
à distinguer selon la place hiérarchique de l’auteur de l’atteinte au sein de l’entité
employeur. Généralement, elle reconnaît la qualité d’auxiliaire aux seuls
supérieurs directs de la victime de l’atteinte, en expliquant que le rapport de
subordination est l’essence même du contrat de travail et que le supérieur
hiérarchique est le délégataire même implicite de l’obligation de respecter la
personnalité du travailleur qui lui est subordonné (WYLER/HEINZER, Droit du
travail, 4ème éd. 2019, p. 453-455 ; PORTMANN/RUDOLPH, Commentaire bâlois,
7ème éd. 2020, n° 20 ad art.