5.3 Die Missachtung der Formvorschriften von Art. 216 Abs. 1 OR in Bezug auf
die wesentlichen Vertragselemente führt zur Ungültigkeit des Vertrages, und zwar
des Vertrages als Ganzes. Im Gegensatz zum unmittelbaren Gesetzeswortlaut
spricht das Bundesgericht sogar von Nichtigkeit des Vertrages. Es lehnt sich damit
an den traditionellen Begriff der Nichtigkeit an, der zum Ausdruck bringt, dass ein
Rechtsgeschäft unwirksam ist und nicht wirksam werden kann. Die Nichtigkeit hat
zur Konsequenz, dass der Formmangel von den Behörden und Gerichten von Amtes wegen und nicht bloss auf Einrede hin berücksichtigt werden muss.