27 ZGB
bzw. Art. 20 OR bejaht, soweit die Parteien über das fragliche
Rechtsverhältnis disponieren können (BGE 85 II 504; Hans Schmid,
Basler Kommentar, N 91 zu Art. 8 ZGB mit Hinweisen). Max Kummer führt dagegen in seinem Kommentar zu Art. 8 ZGB aus, der die
Beweislast Übernehmende wolle nicht auf ein Recht verzichten, sondern setze sich vielmehr einem erhöhten Prozessrisiko aus, dessen
Bedeutung er meist gar nicht zu überschauen, geschweige denn zu
ermessen vermöge und dessen Verwirklichung er nicht erwäge, weil
er weder mit einem Prozess und noch weniger mit einer Beweislosigkeit rechne. Solche Verträge seien daher höchst bedenklich und ihre
Gültigkeit sei abzulehnen.